Знаймо

Додати знання

приховати рекламу

Цей текст може містити помилки.

Правовий звичай



План:


Введення

Правовий звичай - історично сформований джерело права і правило поведінки, санкціоноване державою, і включене в систему правових норм.

Звичайне право являє собою одне з найдавніших явищ в історії людства. Причому проблеми виникнення, формування та розвитку звичаєвого права носять багатоплановий характер, оскільки його норми є елементами національної культури. Вивчення звичаїв, їх співвідношення з іншими джерелами права важливо для розуміння історичного процесу виникнення права, а також наступності у розвитку правових норм. В правовій науці, як вітчизняної, так і зарубіжної, звичайне право вивчалося і вивчається в історичному аспекті і в плані порівняння звичайної норми з іншими соціальними нормами.

Звичаї (звичайні норми) визнаються джерелами права не у всіх державах, і лише в обмеженому колі правових відносин.

Особлива роль звичаєвого права відзначається в неотдіфференцірованних правових системах, де правовий звичай, доктрина і закон нерідко конкурують між собою. Однак виявляється тенденція до закріплення державою поділу сфер впливу (регулювання), нормування суспільних відносин з боку вказаних джерел права. Особливо велика значимість звичайно-правових норм у національних правових системах Африки і Мадагаскару.

У розвинених правових системах правової звичай виступає в якості додаткового джерела права, коли норма правового звичаю заповнює прогалину, що утворився в результаті неврегульованості того чи іншого умови в договорі або прогалини законодавства.

Значну роль правової звичай грає в міжнародному праві.


1. Поняття

Правові звичаї є особливий різновид загальногромадянських звичаїв (до яких прийнято відносити звичаї ділового обороту та інші звичаї, звички і заведений порядок), що діють в суспільстві. Їх зміст утворюють конкретні правила, які наказують строго певну лінію поведінки в тих чи інших ситуаціях. Стійкість, повторюваність соціальних відносин і зв'язків викликають виникнення в індивідуальному, груповому і масовому суспільній свідомості певних стереотипів поведінки.

Поява звичаєвого права в суспільстві було обумовлено певними соціально-економічними та культурними передумовами.

Існують різні теорії походження звичайно-правових норм в людському суспільстві, які зводяться до визначення їх авторами наявності або відсутності детермінують ролі держави в процесі зародження правового регулятора в суспільстві. Перший напрямок пов'язує виникнення звичаєвого права з періодом розпаду первісного ладу і становлення держави. Такої позиції дотримувалися видатні російські вчені дореволюційного періоду Н. М. Коркунов, Г. Ф. Шершеневич та інші. В даний час цю теорію розвивають російські вчені-етнографи В. П. Алексєєв, А. І. Першиц, а також вчені-юристи А. Б. Венгеров, С. С. Алексєєв та інші.

Згідно з другим напрямом найбільш адекватною характеристикою регулятивної системи первісності є саме звичайне право, яке розглядається як самостійний історичний тип права. Як синонім терміну "звичайне право" використовується термін "архаїчне право", чим підкреслюється його відмінність від сучасного права. Такий підхід утворюють кілька самостійних концепцій, які розвивають російські вчені Д. Ж. Валєєв, Ю. І. Семенов, А. І. Ковлер, а також їхні закордонні колеги Н. Рула, Р. Пенто та інші.

Взаємозв'язок держави і права незаперечна, проте цей феномен, спостережуваний в сучасній дійсності, не означає неможливості виникнення права раніше виникнення держави, оскільки в додержавному суспільстві вже існувала досить розвинена нормативна система регуляції звичайно-правового характеру. А держава знайшла лише адекватні форми закріплення та інтерпретації права в інтересах панівних сил [1].

Нерозривний зв'язок правового змісту та юридичної форми дозволяє сформулювати два значення терміна "звичайне право", як в неюридичну сенсі "протоправової", так і в суто юридичному "правовий звичай". Це дає підставу вважати, що генезис звичайного права починається із звичайної норми, яка на певному етапі розвитку суспільства виступає індикатором найважливіших, життєво необхідних соціальних ситуацій, діє відносно всіх, хто підпадає під її зміст і, що надалі, вона переходить в розряд норм позитивного права.

Для розпізнання норми звичаєвого права і встановлення її змісту необхідно виділити внутрішні форми звичаєвого права, які можна назвати способами вираження норм звичаєвого права і класифікувати на дві групи: способи вираження норм звичаєвого права у вигляді актів автономної волі учасників цивільно-правових відносин та судові способи. До першої групи відносяться громадські або народні форми вираження норм звичаєвого права ( прислів'я, приказки, перекази). Більш важливим способом в межах даної групи є договір, особливо, зразкові умови договору, які можуть застосовуватися в якості правових звичаїв, а також склепіння уніфікованих звичаїв і правил.


2. Форми санкціонування державою звичайних норм

Однією з найбільш ранніх форм виступає збирання і фіксування цих норм в писаних правових джерелах. До них відносяться найдавніші пам'ятки права в Індії, Греції, Франції, Німеччині, Древній Русі і так далі. Як уже згадувалося, раніше всі ці держави трансформували звичайне право в закони. Цей процес продовжується і зараз, в основному в міжнародному праві та в державах традиційної правової системи. Процес вироблення імперативного правила, що має офіційне значення, "йшов, таким чином, за схемою - від повторюваної, стійкої практики ... через правовий звичай до законодавчої нормі" [2].

Даний вид санкціонування має тенденцію права як закону приходити на зміну звичаям. Заміна звичаїв державно-правовими нормами може проводитися по-різному. В одному випадку це санкціонування звичаю, при якому правило залишається колишнім, але стає юридичним. В інших випадках державно-правова норма, приходячи на зміну звичаю, вносить певні уточнення (без зміни суті та змісту), що роблять конкретне правило більш чітким. І ще один варіант, коли правова норма постає як синтез кількох звичаїв. Таким чином, послідовна заміна звичаїв, перетворює їх у позитивне право [3].

Наступною формою державного санкціонування звичаю є відсилання до нього в законі. У наш час це найпоширеніший вид додання нормі державно-правового характеру. Дуже важливо, що при такій санкції звичай перетворюється на елемент національного права, не втрачаючи при цьому характер звичаю.

При цьому цій формі санкціонування притаманне наступне: санкціонування може носити досить загальний характер, коли в конституціях держав є посилання на звичай як джерело права; коли в спеціальних нормативних актах достатньо прав законодавця в певних правовідносинах керуватися місцевими звичаями; а також коли диспозитивним норма допускає використання правових звичаїв у випадках, якщо немає відповідного законодавства, то є звичай носить субсидіарний характер [4].

Поряд з санкціонуванням норм звичаєвого права, держава, в разі необхідності і доцільності, може надати захист тих звичаїв, які лежать поза правової сфери. В даному випадку звичай перетворюють на закон і забезпечують його застосування відповідною санкцією.

Однією з основних форм санкціонування звичаю виступає судове рішення. У випадку, коли суди систематично застосовують ту чи іншу норму звичайного права, така норма перетворюється на санкціонований звичай. За певних історичних умовах сама юридична практика може призвести до утворення своєрідних судових звичаїв, яка з часом може скластися, наприклад, в систему англійського загального права.

Іноді для застосування норм звичаєвого права не обов'язкове пряме відсилання до них закону. Норми звичаєвого права діють і з "мовчазної згоди" законодавця. Спроба стверджувати про те ж була зроблена Н. І. Разумович, Є. В. Колесніковим, Д. Ж. Валєєва [5].

Треба зазначити, що подальший генезис держави звузив санкціонує роль судів, або взагалі її усунув. Це пов'язано з тим, що держави, по-перше, не застосовують таке джерело права як правовий звичай, по-друге, у вищих за юридичною силою нормативно-правових актах визнають його повноправним джерелом права, або, по-третє, допускають посилання на звичайне право у чинному законодавстві. Таким чином, звичай, який застосовується судом, вже є санкціонованим державою.

Питання про судовий санкціонуванні звичайних норм породжує неоднозначне трактування. Такі вчені як Г. Ф. Шершеневич, С. Голунскій, С. С. Алексєєв та інші стверджують, що це один з видів державного санкціонування. З іншого ж боку, Регельсбергер, Г. Кельзен, Д. Ж. Валєєв та ін, заперечують даний підхід (а крім того і заперечують проти того, щоб розглядати санкцію державою, звичаю як ознака, що перетворює неюридичних звичай в правову норму) і наполягають на тому, що "мовчазна згода "законодавця не можна розглядати як санкцію держави. Звідси первісну діяльність судів звичаєвого права несправедливо зараховувати до державної.

У конституційному праві багатьох країн, що розвиваються має місце особливий вид правового звичаю. Тому можна виділити ще одну форму санкціонування держави - конституційну угоду, суть якого виражається у створенні неписаних поправок до неписаної конституції. Поняття і принцип його дії запозичені з англійської правової системи, де ці конституційні звичаї є одним з найважливіших джерел державного права. У Великобританії основний закон держави носить неписаний характер. Не знайдеться жодного статуту або судового рішення, які б проголошували Велике Британське Королівство конституційної парламентарної монархією. "Саме угоди виступають формою вираження механізмів стримування і контролю гілок влади" [6]. На думку Р. Давида, "англійське конституційне право здавалося б абсурдним, якщо його викладати без урахування конституційних звичаїв, яким теоретично не надається юридичний характер, але які панують в англійській політичному житті" [7]. Чиркин В. Є. визначає цю дефініцію, як звичай, що складається в процесі практичної діяльності конституційного механізму, на основі конституційних угод [8].


3. Відомі збірники правових звичаїв

3.1. Росія

  • Устьянскій Правильник

3.2. Франція

Примітки

  1. Молчанов І. В. Звичай у системі джерел права / / Збірник тез Всеросійської науково-теоретичної конференції "Системність у державно-правові явища та інститутах: теоретичні та історичні проблеми" .- Єкатеринбург. 2006 "
  2. Колесников Є. В. Звичай як джерело радянського державного права / / Правознавство. 1989. № 4. С.21.
  3. Авакьян С. А. Державно-правові норми та звичаї: співвідношення і регулятивна діяльність Рад / / Радянська держава і право. 1978. № 8. С.16-17.
  4. Малова О. В. Правовий звичай і його види. / / Сибірський Юридичний Вісник. - 2001. - № 1.
  5. Валєєв Д. Ж. Звичайне право і початкові етапи його генезису / / Правознавство. 1974. № 6 C.72; Разумович Н. І. Джерела і форма права / / Радянське держава й право. 1988. № 3.С. 26; Колесников Є. В. Звичай як джерело радянського державного права / / Правознавство. 1989. № 4. С.20.
  6. Лузін В. В. Місце і роль конституційних угод в системі джерел права Англії / / Правознавство. 1999. № 2. С.103.
  7. Давид Р., Жоффре-Спінози К. Основні правові системи сучасності. М., 1997. С.263.
  8. Конституційне право країн, що розвиваються / Под ред. В. Є. Чиркін. М., 1987. С.155.
Право
Теорія права Праворозуміння Правосвідомість Правотворчество Правореализация Правовідносини
Правова держава Правопорядок Законність Правопорушення Юридична відповідальність
Юридичний факт Презумпції Фікції
Юридичні права та обов'язки Права і свободи людини і громадянина
Eo-scale2.png
Вчення про право Теорія держави і права Енциклопедія права Філософія права
Історія держави і права Історія правових і політичних вчень Соціологія права Антропологія права
Система права Норма права Джерела права Договір Закон Систематизація нормативних актів
Матеріальне право і процесуальне право Приватне і публічне право
Галузі права Конституційне право Адміністративне право Військове право Муніципальне право
Цивільне право Цивільне процесуальне право Арбітражне процесуальне право
Кримінальне право Кримінально-процесуальне право Кримінально-виконавче право
Сімейне право Трудове право Фінансове право Земельне право Житлове право Екологічне право Право соціального забезпечення Винахідницьке право
Правові дисципліни Військове право Податкове право Банківське право Підприємницьке право Комерційне право
Юридична етика Юридична психологія
Кримінологія Криміналістика Судова медицина Судова психіатрія
Правові системи Порівняльне правознавство Римське право Звичайне право
Романо-германська правова сім'я Англосаксонська правова сім'я Скандинавська правова система
Релігійна правова сім'я : ісламське право і іудейське право
Міжнародне право Міжнародне публічне право Міжнародне приватне право Наднаціональне право
Юриспруденція Законодавство Юридична техніка Тлумачення права
Правосуддя Правоохоронні органи Правозахисна діяльність
Адвокатура Юридична професія Відомі юристи Правова культура
Категорія Портал Проект

Цей текст може містити помилки.

Схожі роботи | скачати

Схожі роботи:
Звичай
Конституційний звичай
Правовий статус
Правовий акт
Наказ (правовий акт)
Нормативний правовий акт
Підзаконний правовий акт
Міжнародно-правовий статус Мальтійського ордена
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru